загрузка...

Статья 27. Помощник адвоката

1. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. Обеспечивать соблюдение данных принципов, безусловно, призвано государство с помощью применения государственно-властного механизма ограничения (контроль за тем, чтобы адвокаты не выходили за рамки закона) и принуждения (воспрепятствование третьим лицам нарушать принцип независимости адвокатуры, а также вмешиваться в вопросы адвокатского самоуправления и корпоративных отношений).
Адвокатура напрямую призвана содействовать проведению судебной реформы в России и совершенствования работы судебной системы, путем обеспечения доступа к правосудию, а также помогать в реализации принципа состязательности судебного процесса. Закон провозгласил адвокатуру институтом гражданского общества, не входящим в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, вследствие чего, представители этих органов не вправе вмешиваться в деятельность адвокатов за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит закону. Однако, к сожалению, государство не всегда соблюдает этот баланс отношений и не редко пытается воздействовать на адвокатуру, так например, предпринимаются постоянные попытки внести законопроекты по изменению и дополнению Закона об адвокатуре, многие из которых направлены на усиление контроля за адвокатурой со стороны государства.
Главное во взаимоотношениях с любыми органами государственной власти - это независимость адвокатуры, невмешательство в ее деятельность со стороны этих органов. Зависимая от государства адвокатура уже не будет адвокатурой в истинном ее понимании. Чем меньше у государства будет контрольных полномочий по отношению к адвокатуре, тем меньше будет злоупотреблений и нарушений прав адвокатов. Например, многих не устраивает формулировка п. 6 ст. 17 Закона об адвокатуре, который дает возможность территориальному органу юстиции влиять на прекращение статуса адвоката. Существуют опасения, что это может быть использовано отдельными государственными чиновниками против адвокатов, занимающих принципиальное положение при выполнении своих профессиональных обязанностей.
Адвокат вправе при осуществлении своей профессиональной деятельности использовать труд помощников. Помощником адвоката может быть лицо, имеющее высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование. Не вправе претендовать на приобретение статуса помощника адвоката лица: признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке; имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.
Понимание права на квалифицированную юридическую помощь в широком смысле позволяет утверждать, что увязывать использование этого права с судебным разбирательством неверно. Этим правом человек может пользоваться и вне судебного разбирательства, в конкретных жизненных ситуациях, а государство обязано обеспечить его реализацию. Например, М.В. Баглай относит право на получение юридической помощи к конституционным гарантиям правосудия*(409). Однако данная позиция при всей ее целесообразности представляется недостаточно обоснованной теоретически. Это объясняется тем, что в Конституции РФ речь идет о праве на получение квалифицированной юридической помощи, а не о гарантии правосудия. Юридическую природу конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи следует выводить из "второго поколения" прав и свобод человека и гражданина, закрепленного в духе позитивистской доктрины прав и свобод. Это право не есть естественное право человека, а является позитивным правом, которое закреплено Конституцией РФ, подобно другим основным правам и свободам человека и гражданина*(410). По классификации основных прав и свобод право на получение квалифицированной юридической помощи следует отнести к юридическим правам-гарантиям человека и гражданина*(411).
Конституция России не указывает, кто обязан предоставлять квалифицированную юридическую помощь. Поэтому здесь следует согласиться с мнением М.Ю. Барщевского, согласно которому приведенную формулировку Конституции РФ нельзя признать удовлетворительной*(412). Действительно, если квалифицированную юридическую помощь обязана оказывать адвокатура, то тогда возникает вопрос: почему в Конституции РФ это прямо не предусмотрено? В Конституции РСФСР 1978 г. адвокатуре была посвящена отдельная статья 173: "Для оказания юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов. В случаях, предусмотренных законодательством, юридическая помощь гражданам оказывается бесплатно. Организация и порядок деятельности адвокатуры определяются законодательством Российской Федерации, правовыми актами краев, областей, автономных областей, автономных республик". Следовательно, Конституция РСФСР возлагала обязанность оказания квалифицированной юридической помощи на адвокатуру*(413).
У некоторых адвокатов имеются помощники. Помощниками адвоката могут быть лица, имеющие высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование. Помощник адвоката не вправе заниматься адвокатской деятельностью, обязан хранить адвокатскую тайну. Социальное страхование помощника адвоката осуществляется адвокатским образованием, в котором работает помощник, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - адвокатом, в адвокатском кабинете которого работает помощник.
Зачисление в состав помощников адвоката производится на основании заявлений лица, желающего стать помощником адвоката (претендента), и адвоката, намеренного использовать в своей деятельности труд помощника (адвокат-куратор). До зачисления в состав помощников адвокатов претенденты проходят аттестацию в адвокатском образовании. Для прохождения аттестации и зачисления помощником адвоката в адвокатское образование представляются личное заявление претендента, заявление адвоката-куратора, письмо с согласием на зачисление претендента в состав помощников от адвокатского подразделения, в котором работает адвокат-куратор, анкета, автобиография, характеристика претендента с места учебы (предшествующей работы), документ об образовании.
2. Деятельность помощника адвоката не считается адвокатской, поскольку лицо не обладает еще статусом адвоката и, соответственно, не наделено законом гарантиями, правами и обязанностями, действующими в отношении адвокатов. Заявление о зачислении в состав помощников рассматривается на заседании уполномоченного органа адвокатского образования в присутствии претендента и адвоката-куратора, при этом выясняется общий уровень подготовки претендента, причины, побудившие подать заявление о зачислении помощником.
В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти: 1) обеспечивают гарантии независимости адвокатуры; 2) осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством; 3) при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи; 4) гарантируют и осуществляют социальное обеспечение адвокатов, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.
Государство призвано не контролировать и не надзирать за деятельностью адвокатуры, как это было в советские времена, а обеспечивать гарантии ее независимости. Подобный подход законодателя является значительной победой всего адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость*(414). Субъекты, управомоченные осуществлять функцию государственного руководства адвокатурой, в истории ее организационного развития неоднократно менялись. К их числу относились: Министерство юстиции СССР, Министерства юстиции союзных и автономных республик, управления НКЮ союзных республик при областных и краевых Советах депутатов трудящихся, а также исполкомы этих советов. Одновременно с указанными органами с 1922 по 1939 гг. к участию в государственном руководстве адвокатурой привлекался и суд. В истории советской адвокатуры не было такого периода, когда государственное руководство ею осуществлялось только одним судом, хотя и сегодня существует взгляд на возможность привлечения суда к выполнению функции государственного руководства адвокатурой*(415).
Можно вспомнить, что привлечение суда к руководству адвокатурой в 1922-1939 гг. даже совместно с Министерством юстиции и исполкомами областных (краевых) Советов депутатов трудящихся и предоставление ему права принимать участие в рассмотрении дисциплинарных дел о проступках адвокатов поставили адвокатуру в зависимость от суда и привели к нежелательным последствиям. Так, по "Положению о коллегии защитников" от 5 июля 1922 г. постановления президиума коллегии по дисциплинарным делам могли быть обжалованы в президиум губисполкома. Жалобы подавались в президиум коллегии защитников, который направлял их вместе со всем делом в президиум губернского суда, а последний со своим заключением - в президиум губисполкома. В те времена во многих местах установились ненормативные взаимоотношения суда с защитниками, что выражалось в неосновательном привлечении защитников к дисциплинарной ответственности, пренебрежительном и высокомерном отношении судебных работников к адвокатам, в подхалимстве и угодничестве адвокатов. Таковы были негативные последствия подчинения адвокатуры судебной власти*(416).
Организация советской адвокатуры на началах независимости от суда и прокуратуры была впервые закреплена в 1939 г. "Положением об адвокатуре СССР"*(417). Профессор М.А. Чельцов в свое время писал: "Специфика адвокатской работы, ставящая адвокатов в необходимость соприкосновения с клиентами - тяжущимися и подсудимыми, требует сохранения самоуправляющейся адвокатской организации, независимой от тех органов - суда и прокуратуры, с которыми ее представители не только встречаются на общей для них работе, но и сталкиваются. Освобождение адвокатских коллегий из-под дисциплинарного надзора местных судов и передача всего комплекса вопросов адвокатуры в НКЮ имеют в этом отношении огромное принципиальное и практическое значение"*(418).
3. Помощник адвоката обязан хранить адвокатскую тайну. Адвокатская тайна представляет собой разновидность профессиональной (служебной) тайны, обеспечивает возможность конфиденциального общения адвоката со своим клиентом. Предметом адвокатской тайны являются вопросы, по которым лицо обратилось за помощью, суть консультаций, советов и разъяснений адвоката. Соблюдение адвокатской тайны - обязанность адвоката, а также всех третьих лиц, включая государственные органы. Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением обязанностей защитника или представителя. Сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, не могут быть использованы в качестве доказательств в гражданском, административном и уголовном процессах.
Правовая регламентация независимости адвоката при оказании юридических услуг и осуществлении защиты персонифицируется в Уставах адвокатских палат. Так, в Уставе Адвокатской палаты Московской области содержится положение, согласно которому "при выполнении поручений доверителя адвокат должен действовать свободно, в соответствии с интересами доверителя и независимо от какого-либо вмешательства или давления со стороны государственных органов, органов местного самоуправления или общественности, руководствуясь при этом только законом и этическими нормами"*(419).
Значимость адвокатской тайны служит побудительным мотивом для некоторых адвокатов разрабатывать корпоративные нормы, предусматривающие дополнительные гарантии неприкосновенности тайны доверителей.
Так, адвокатское бюро "Щеглов и партнеры" приняло Положение о персональных данных, поверенных бюро, включающее в том числе гарантии независимости адвоката*(420).
Анализ положений вышеуказанных актов позволяет говорить о том, что независимость адвоката является одной из необходимых гарантий сохранения адвокатской тайны, означающих, что организация и функционирование адвокатских образований, а также профессиональная деятельность непосредственно адвоката построены на основе комплекса профессиональных, процессуальных, организационных мер и мер, направленных на обеспечение личной безопасности, закрепленных в международных правовых актах и нормах различного уровня национальной правовой системы, с целью сохранения самостоятельности адвокатов в выражении своего мнения, принятия решения и осуществления профессиональных полномочий.
Переходя к вопросу реализации независимости адвоката как гарантии сохранения адвокатской тайны, необходимо отметить, что большое значение в играет финансовая независимость, которая в настоящее время гарантируется, прежде всего, через реализацию принципов автономности адвокатских образований и организаций адвокатуры в определении своего бюджета и льготного налогообложения адвокатов и адвокатских организаций, отсутствии ограничений на размер получаемых адвокатом вознаграждений*(421).
В то же время достаточно спорным аспектом деятельности адвоката в этой области остается оказание бесплатной юридической помощи в порядке ч. 2 ст. 48 Конституции РФ. В соответствии со ст. 50 УПК РФ и во исполнение ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" было принято Постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. N 400 "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда"*(422). Согласно п. 1 указанного акта размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, составляет за один день участия не менее 275 рублей и не более 1100 рублей, а за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, а также в ночное время - не менее 550 рублей и не более 2200 рублей. Правила оказания адвокатами юридической помощи и компенсации определяются также иными правовыми актами.
Таким образом, государство, обязывая адвокатов в определенных случаях оказывать населению бесплатную юридическую помощь, берет на себя обязательство компенсировать адвокатам понесенные ими в процессе такой работы расходы. Иными словами, государство, возлагая определенные обязательства на адвокатуру, накладывает обязательство и на себя - оказывать финансовую поддержку адвокатам*(423).
Несмотря на явно положительную цель указанного, существует ряд серьезных проблем. В частности, сформирован целый контингент адвокатов о независимости и квалифицированности которых при осуществлении их деятельности, в силу их приближенности и материальной зависимости от правоохранительных органов, можно говорить весьма условно.
Как представляется решить эту проблему возможно только с помощью принятия целого комплекса мер:
1) усилить корпоративный контроль за адвокатами по назначению;
2) вести разъяснительную работу среди начинающих адвокатов на предмет адвокатской этики;
3) ввести срок ожидания в отношении бывших работников суда и правоохранительных органов, претендующих на получение статуса адвоката, например десять лет;
4) ввести в практику Совета адвокатской палаты ужесточение профессиональной ответственности в отношении адвокатов за подобные нарушения*(424);
5) вести разъяснительную работу среди граждан на предмет недопустимости давления на них при выборе адвоката, а также функций адвоката в процессе;
6) усилить контроль за своевременным и полным получением адвокатом по назначению денежной компенсации.
К указанной проблеме примыкает вопрос о создании государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим. Вместо того чтобы совершенствовать и дополнять те нормы права, где это объективно необходимо для того, чтобы сделать адвокатские услуги более доступными, т.е. действительно бороться с правовым нигилизмом и повышать уровень правовой защищенности граждан, законодатель избрал в качестве способа осуществления вышеозначенных целей создание новой - государственной - системы оказания бесплатной юридической помощи*(425). Предполагаемые к созданию государственные юридические бюро, с одной стороны расширяют доступность граждан к юридическим услугам. Однако одновременно с этим ставят серьезные вопросы о качестве таким услуг, в том числе в связи с отсутствием их реальной независимости от государства.
Между тем, принцип независимости адвокатуры основывается на понимании того, что профессия зачастую требует от адвоката выступать в оппозиции к органам государственной власти. Как отмечает Л. Грудцына "непонятна позиция Минюста России, выражающаяся в том, что якобы формирование госструктуры, в определенной степени альтернативной адвокатуре, неизбежно повлечет конкуренцию в этой области, позволит повысить качество, а самое главное - доступность правовой помощи населению. Однако любому непредвзятому наблюдателю понятно: во-первых, конкурировать с государством в России невозможно, во-вторых, давление на адвокатуру (даже при ее недостаточном внимании к проблемам малоимущих) приведет лишь к снижению правовой защищенности простого российского гражданина, и так бесправного перед лицом ангажированного суда и правоохранительных органов"*(426).
В этой связи, как представляется, эффективнее является не создание новой структуры, а модернизация адвокатуры, выражающаяся, в частности:
1) в расширении вопросов оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам за счет предоставления ее адвокатами;
2) в подробном описании порядка предоставления услуги и ее оплаты с использованием бюджетных средств. При этом оптимальным является схема при которой государство должно установить единую тарифную систему определения стоимости адвокатских услуг для социально незащищенных слоев населения. Исходя из установленных тарифов, адвокат, участвующий в программе оказания юридической помощи малоимущим, будет назначать лицу, обратившемуся к нему за юридической помощью (доверителю), стоимость услуг и указывать ее в соглашении с доверителем, которую тот должен оплатить адвокату. Затем на основании соглашения об оказании юридической помощи лицо (доверитель) будет вправе обратиться с заявлением о частичном или полном возмещении ему потраченных средств. Таким образом, функцией государства по отношению к адвокатуре будет лишь проверка финансовой отчетности по оказанию юридической помощи малоимущим.
4. По результатам рассмотрения заявления уполномоченный орган адвокатского образования принимает постановление о зачислении в состав помощников либо об отказе в удовлетворении заявления. С помощником адвоката заключается срочный трудовой договор, который утверждается уполномоченным органом адвокатского образования одновременно с принятием решения о зачислении претендента в состав помощников адвоката. Трудовым договором устанавливаются права и обязанности адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката, порядок и размер оплаты труда помощника, режим работы, срок действия договора, условия его прекращения, регулируются иные вопросы взаимоотношений адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката.
Труд помощника адвоката оплачивается из отработанного гонорара адвоката-куратора, либо из фонда адвокатского образования (подразделения). Социальное страхование помощника адвоката производится адвокатским образованием из отработанного гонорара адвоката-куратора, либо из фонда адвокатского образования (подразделения). Средства, направляемые адвокатом-куратором на оплату труда и социальное страхование помощника, являются его профессиональными расходами.
Адвокат-куратор в течение срока действия договора с помощником уплачивает целевой взнос в размере одного минимального размера оплаты труда, 2/3 которого остаются в распоряжении адвокатского подразделения, 1/3 перечисляется в фонд адвокатского образования. Помощнику адвоката выдается удостоверение установленного образца. При прекращении договора удостоверение подлежит сдаче в адвокатское образование. На лиц, зачисленных в состав помощников адвокатов, в адвокатском образовании ведутся личные дела и трудовые книжки. Лица, зачисленные в состав помощников, вправе:
- посещать организуемые адвокатским образованием практические занятия;
- участвовать в работе собраний (конференций) адвокатского образования с правом совещательного голоса;
- пользоваться имеющимися в адвокатском образовании правовыми базами данных, специальной литературой.
Помощник адвоката вправе заниматься систематизацией нормативного материала, обобщением правоприменительной практики, сбором документов и иных материалов, необходимых адвокату-куратору для исполнения поручений, знакомиться с материалами дел в судах, арбитражных судах, на предварительном следствии, в других государственных и иных органах и организациях, делать выписки и снимать копии, совместно с адвокатом-куратором принимать участие в судебных заседаниях, следственных действиях, готовить проекты правовых документов, совершать иные действия, не запрещенные действующим законодательством.
Помощник не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью и не допускается к самостоятельному ведению дел при производстве дознания, на предварительном следствии, в общих и арбитражных судах. Помощник вправе по поручению адвоката представлять интересы доверителя (с согласия последнего) в иных государственных и общественных органах и организациях. На помощника адвоката распространяются правила о сохранении адвокатской тайны и правила адвокатской этики. К помощнику могут быть применены меры поощрения и дисциплинарного взыскания, предусмотренные действующим законодательством и корпоративными нормами, регулирующими адвокатскую деятельность.
5. Социальное страхование помощника адвоката осуществляется адвокатским образованием, в котором работает помощник, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - адвокатом, в адвокатском кабинете которого работает помощник.
Трудовой договор с помощником адвоката прекращается, а помощник отчисляется из состава помощников адвокатского образования:
а) по личному заявлению об отчислении из состава помощников;
б) при вступлении в законную силу решения суда о признании помощника адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
в) в случае совершения помощником адвоката поступка, умаляющего авторитет адвокатуры;
г) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения помощником адвоката своих профессиональных обязанностей, а также при неисполнении решений корпоративных норм, регулирующих деятельность адвокатуры;
д) при вступлении в законную силу приговора суда о признании помощника адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
е) в связи с истечением срока действия договора;
ж) в связи с прекращением членства в адвокатском образовании адвоката-куратора;
з) в связи с приобретением помощником статуса адвоката в установленном порядке;
и) при отказе адвоката-куратора от работы с помощником адвоката;
к) при обнаружившейся невозможности исполнения обязанностей вследствие недостаточной квалификации либо по состоянию здоровья.
<< | >>
Источник: А.П. Галоганов. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный). 2012

Еще по теме Статья 27. Помощник адвоката:

  1. Статья 58. Помощник судьи. Секретарь судебного заседания
  2. Статья 58. Помощник судьи. Секретарь судебного заседания
  3. Статья 23. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика
  4. Статья 20.1. Организация и проведение теоретического экзамена, стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего
  5. Статья 23. Отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, переводчика
  6. § 353. Помощники и заместители сторон
  7. Статья 36. Всероссийский съезд адвокатов
  8. Статья 12. Присвоение статуса адвоката
  9. Статья 30. Собрание (конференция) адвокатов
  10. Статья 40. Сохранение статуса адвоката
  11. Статья 14. Реестры адвокатов
  12. Статья 22. Коллегия адвокатов
  13. Статья 28. Стажер адвоката
  14. Статья 6. Полномочия адвоката
  15. Статья 13. Присяга адвоката
  16. Статья 16. Приостановление статуса адвоката
  17. Статья 17. Прекращение статуса адвоката
  18. Статья 38. Имущество Федеральной палаты адвокатов
  19. Статья 2. Адвокат