загрузка...

Статья31. Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц

Комментарий к статье 31

1. Комментируемой статьей установлены особенности контроля антимонопольного органа за экономической концентрацией, осуществляемой лицами, входящими в одну группу лиц. Как предусмотрено в ч. 1 комментируемой статьи, суть этих особенностей состоит в том, что сделки или иные действия, в отношении которых ст. ст. 27 - 29 Закона о защите конкуренции установлено требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа, могут осуществляться без такого предварительного согласия, а лишь с последующим уведомлением антимонопольного органа в порядке, предусмотренном ст. 32 Закона о защите конкуренции, если соблюдаются в совокупности следующие три условия:

1) сделки (действия) осуществляются лицами, входящими в группу по одному или нескольким основаниям, предусмотренным в ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции;

2) не позднее чем за месяц до осуществления сделок (действий) в ФАС России был представлен перечень лиц, входящих в одну группу, составленный по форме, утвержденной ФАС России ; перечень вправе представить любое лицо, входящее в группу, сведения о которой представляются в ФАС России;

--------------------------------

Такая форма утверждена Приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. N 293 "Об утверждении формы представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц".

3) перечень лиц, входящих в одну группу, остался неизменным (по сравнению с перечнем, направленным в ФАС России) на момент осуществления сделки (действия).

В отношении первого упомянутого выше условия важно отметить, что все лица, участвующие в соответствующих действиях или сделках (общества, осуществляющие слияние; присоединяющее и присоединяемое общество; приобретатель и лицо, являющееся объектом экономической концентрации, и т.п.), должны входить в одну группу лиц на момент направления в ФАС России перечня лиц, входящих в группу. Если это условие не соблюдено (например, если группа лиц только формируется между такими лицами в результате совершения сделки, а на момент совершения сделки в одну группу они не входили), положения комментируемой статьи к сделкам или действиям, совершаемым такими лицами, будут неприменимы .

--------------------------------

См.: Постановление ФАС МО от 12 июля 2011 г. N КА-А40/7050-11.

В отношении второго условия (перечень лиц, входящих в группу, должен быть представлен в ФАС России не позднее, чем за месяц до совершения сделки) отметим, что это означает, что сделка не может быть совершена до истечения такого месячного (30-дневного) срока. Совершение сделки до истечения 30-дневного срока будет означать неприменимость комментируемой статьи к такой сделке и обязанность соответствующих лиц обратиться в антимонопольный орган с ходатайством об ее предварительном согласовании .

--------------------------------

См.: Постановления 9 ААС от 27 апреля 2009 г. N 09АП-5371/2009-АК; ФАС МО от 13 августа 2009 г. N КА-А40/7376-09; ФАС УО от 4 марта 2009 г. N Ф09-870/09-С1.

Примечательно, что перечень лиц, входящих в группу, направляется в федеральный антимонопольный орган (ФАС России), тогда как вышеупомянутое последующее уведомление о совершенной сделке (см. более подробно в п. 6 настоящего комментария) может быть направлено как в ФАС России, так и в конкретный территориальный орган ФАС России в соответствии с правилами подведомственности, изложенными в соответствующих административных регламентах ФАС России (перечислены в п. 6 настоящего комментария).

2. Как следует из вышеизложенного, основными обязательными условиями для освобождения сделок (действий) от предварительного согласования с антимонопольным органом являются соблюдение формы представления перечня лиц, входящих в группу, и его неизменность на момент совершения сделки. При этом необходимо отметить, что Закон о защите конкуренции не предусматривает никаких ограничений в отношении раскрытия группы лиц для целей комментируемой статьи (например, возможности ограничить состав раскрываемой группы аналогично требованиям, изложенным в п. п. 16 - 17 ч. 5 ст. 32 Закона о защите конкуренции для целей направления ходатайства или уведомления в антимонопольный орган). Таким образом, соблюдение формы перечня будет означать перечисление всех юридических и физических лиц, входящих в группу по одному или нескольким основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции , а также представление по каждому лицу полной информации, предусмотренной формой (основание вхождения в группу, юридический и фактический адрес, ИНН или его аналог, паспортные данные физических лиц и т.п.).

--------------------------------

См.: Постановление ФАС МО от 24 августа 2010 г. N КА-А40/9191-10-П.

Вместе с тем у крупных групп лиц (как международных, так и российских) на практике иногда могут возникать проблемы с выполнением данных условий. К примеру, данную информацию может быть сложно или практически невозможно собрать по всем лицам, входящим в крупную международную группу, которая состоит из множества лиц. При этом неполное раскрытие группы лиц может повлечь признание информации о группе лиц недостоверной с соответствующими последствиями, предусмотренными ч. 5 комментируемой статьи.

3. Вопрос полного или ограниченного раскрытия группы лиц имеет значение также для целей выполнения условия о неизменности перечня, в соответствии с которым перечень, представленный в ФАС России не позднее чем за 30 дней до осуществления планируемой сделки (действия), и перечень на момент осуществления сделки (представленный в антимонопольный орган впоследствии в ходе подачи уведомления) должны совпадать. Изменение на момент сделки состава группы лиц по сравнению с тем, который был отражен в перечне, направленном в ФАС России до сделки, будет означать невыполнение условий ч. 1 комментируемой статьи и, как следствие, ее неприменимость к такой сделке и возникающую по этой причине обязанность соответствующих лиц обратиться в антимонопольный орган с ходатайством о предварительном согласовании сделки .

--------------------------------

См.: Постановление ФАС МО от 17 февраля 2010 г. N КА-А41/218-10.

ФАС России разъяснила на сайте в сети Интернет , что изменениями, имеющими значение для целей выполнения условий ч. 1 комментируемой статьи, являются по сути только изменения состава группы лиц, но не технические изменения (такие, как изменения адреса, ИНН, основания вхождения в группу, и т.п.).

Даже несмотря на это, у крупных групп лиц на практике могут возникать сложности с тем, чтобы отследить и (или) обеспечить отсутствие изменений в составе группы лиц, поскольку такая группа лиц (если имеется в виду полное раскрытие группы) может состоять из множества лиц, расположенных по всему миру.

--------------------------------

http://fas.gov.ru/clarifications/clarifications_27063.html

4. Частью 2 комментируемой статьи установлен порядок рассмотрения ФАС России представленного перечня лиц, входящих в группу.

ФАС России рассматривает его в течение 14 дней со дня его получения и:

а) размещает его на своем сайте в сети Интернет, а заявителю направляет уведомление о том, что перечень соответствует установленной форме и размещен на официальном сайте ФАС России (если по итогам рассмотрения установлено, что представленный перечень соответствует форме, утвержденной ФАС России); либо

б) направляет заявителю уведомление о нарушении формы, если перечень лиц представлен с ее нарушением, и, соответственно, о несоблюдении условий ч. 1 комментируемой статьи.

Последовательность действий по рассмотрению перечней лиц, входящих в группу в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи, регулируется Регламентом ФАС России по осуществлению государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457.

5. Закон о защите конкуренции не содержит какого-либо правила в отношении того, как соотносятся между собой требования о 14-дневном сроке рассмотрения ФАС России представленного перечня и требования о представлении перечня в ФАС России не позднее чем за 30 дней до сделки, установленные в ч. 1 комментируемой статьи, если возникает необходимость исправления перечня в случае, предусмотренном ч. 2 комментируемой статьи. Исходя из системного толкования ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи, представляется, что течение такого 30-дневного срока должно начинаться заново каждый раз, когда исправленный перечень лиц будет представляться в ФАС России после рассмотрения предыдущего варианта перечня ФАС России и установления того, что перечень не соответствует утвержденной форме. Следовательно, предполагаемая дата осуществления сделки должна также переноситься каждый раз соответствующим образом, с тем чтобы вышеупомянутый 30-дневный срок был соблюден.

6. Частью 3 комментируемой статьи установлен порядок представления в антимонопольный орган уведомления о сделках (действиях), осуществленных в соответствии с процедурой, установленной комментируемой статьей. Примечательно, что в отношении сделки такое уведомление может быть направлено в антимонопольный орган лицом, которое было заинтересовано в осуществлении сделки, в отличие, к примеру, от ходатайств, которые в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 32 Закона о защите конкуренции подаются в антимонопольный орган лицами, приобретающими акции (доли), имущество, активы или права. Такими заинтересованными лицами могут быть как приобретатель, так и лица, являющиеся объектами экономической концентрации, либо продавцы акций (долей), имущества или прав. Установление такого правила по сути означает необходимость отслеживать выполнение данной обязанности со стороны лица, являющегося объектом экономической концентрации, либо продавца, поскольку в случае неподачи уведомления на них, аналогично приобретателю, может быть наложен штраф за непредставление уведомления в антимонопольный орган в соответствии с положениями ч. 4 ст. 19.8 КоАП РФ. В отношении действий, регулируемых ст. 27 Закона о защите конкуренции (слияние, присоединение, создание юридического лица), осуществленных лицами, входящими в одну группу лиц, уведомление должно быть направлено лицом, которое было создано в результате осуществления соответствующих действий. Соответствующие уведомления должны быть направлены в антимонопольный орган не позднее чем через 45 дней после даты осуществления сделок (действий). Представление уведомления и его рассмотрение антимонопольным органом осуществляется в порядке, установленном гл. 7 Закона о защите конкуренции, а также регулируется, в частности, следующими подзаконными актами:

- вышеупомянутым Регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457;

- Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 342;

- Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 20 сентября 2007 г. N 294.

7. Частью 4 комментируемой статьи установлено, что форма представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц, утверждается ФАС России. Как указано в п. 1 настоящего комментария, такая форма была утверждена Приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. N 293.

8. Частью 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность ФАС России снимать сведения о лицах, входящих в одну группу лиц, с официального сайта, на котором они были размещены, в случае установления ФАС России или судом факта недостоверности сведений, представленных в перечне. Порядок осуществления снятия ФАС России сведений о группе лиц с официального сайта в сети Интернет регулируется вышеупомянутым Регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457.

В отношении сделок, которые были совершены, когда перечень, содержащий недостоверные сведения, был размещен на официальном сайте, будут применимы последствия, предусмотренные Законом о защите конкуренции и иными нормативными правовыми актами для сделок, совершенных без предварительного согласования с антимонопольным органом.

<< | >>
Источник: И.Ю. Артемьев. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите конкуренции" (постатейный). 2015

Еще по теме Статья31. Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц:

  1. Статья 31. Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц
  2. Глава 7. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА ЭКОНОМИЧЕСКОЙ КОНЦЕНТРАЦИЕЙ
  3. Глава 7. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА ЭКОНОМИЧЕСКОЙ КОНЦЕНТРАЦИЕЙ
  4. Статья 35. Совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) Комментарий к статье 35
  5. Статья 23.15. Органы, осуществляющие государственный карантинный фитосанитарный контроль, государственный надзор и контроль за безопасным обращением с пестицидами и агрохимикатами, за качеством и безопасностью зерна и продуктов его переработки и государственный контроль за использованием и охраной земель сельскохозяйственного назначения
  6. В полномочия антимонопольных органов входит осуществление государственного контроля за экономической концентрацией, который предполагает, что совершение ряда сделок с имуществом, акциями (долями) в уставных капиталах хозяйствующих субъектов возможно с предварительного согласия антимонопольного органа. Считается ли согласие антимонопольного органа существенным условием договора?
  7. Статья 23.57. Органы, осуществляющие государственный контроль в области сохранения, использования, популяризации объектов культурного наследия и их государственную охрану
  8. Статья 23.58. Органы, осуществляющие государственный геодезический надзор, а также государственный контроль в области наименований географических объектов
  9. Статья 23.58. Органы, осуществляющие государственный геодезический надзор, а также государственный контроль в области наименований географических объектов
  10. Статья 23.22. Органы, осуществляющие государственный геологический контроль
  11. Статья 23.52. Органы, осуществляющие государственный контроль и надзор за соблюдением обязательных требований к продукции и государственный метрологический надзор